2021年春節(jié)期間，一名外賣騎手正在送餐。

一群外賣騎手正在參加站點(diǎn)組織的早會。

兩名騎手在送餐間隙吃飯。

一名騎手在路口等待紅綠燈。

2021年元宵節(jié)，一名騎手在工作時經(jīng)過朝陽大悅城。

2021年除夕夜，一名順豐騎手在居住的城中村里的小飯館獨(dú)自過年。

　　兩年半以前，一名叫做邵新銀的餓了么騎手在送餐途中發(fā)生了嚴(yán)重的交通事故，脛骨平臺骨折、外踝骨折，還斷了三根肋骨，經(jīng)醫(yī)院和律師評估可能構(gòu)成9級傷殘。然而，時至今日，他還沒有獲得一份受法律認(rèn)可的工傷認(rèn)定，也沒有拿到工傷賠償。

　　他早在兩年前就在北京打贏了勞動仲裁，卻在隨后一場發(fā)生在重慶——這個河北農(nóng)民未曾工作過，甚至沒有去過的地方的官司中敗訴。

　　餓了么沒有在上述任何一個環(huán)節(jié)現(xiàn)身，應(yīng)訴的是一家名叫迪亞斯的公司。

　　在新一輪勞動仲裁中，邵新銀面對的又是一個他此前沒怎么聽說過的公司——太昌公司。

　　對他進(jìn)行法律援助的律師梳理出了更多他聞所未聞、卻又與本案息息相關(guān)的公司：比如天津某建筑公司、上海某外包公司，它們曾給邵新銀的工資繳稅。這名律師從業(yè)15年，經(jīng)手過超過3000起農(nóng)民工維權(quán)案件，可這個案子還是把他“整蒙了”。

　　邵新銀是中國的數(shù)百萬騎手之一。平日里，他們穿著藍(lán)色、黃色或其他顏色的服裝奔走在大街小巷，撐起了外賣行業(yè)超過6000億元的市場規(guī)模。但當(dāng)意外發(fā)生，這些公司卻近乎隱形，騎手們的維權(quán)之路舉步維艱。

　　1907份判決與0.32%的認(rèn)定率

　　邵新銀的故事并不是孤例。僅代理本案的北京致誠農(nóng)民工法律援助與研究中心（下簡稱“致誠”），過去2年里就接到了多起同類的案子。這些案子有一個明顯的共性：騎手與很多公司關(guān)聯(lián)，但很難確定到底與哪一家存在勞動關(guān)系，且騎手所在的平臺不在其中。

　　在司法實(shí)踐中，勞動者想要維權(quán)，第一步就是要進(jìn)行勞動關(guān)系的認(rèn)定。邵新銀們面臨的，就是連這第一步都走不下去。

　　騎手為誰工作似乎一目了然，他們的工服、使用的軟件都明確指出了答案。然而在法律層面，認(rèn)定勞動關(guān)系需要參考多個因素，如用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度是否適用于勞動者、勞動者是否受用人單位的勞動管理、勞動者是否從事用人單位安排的有報酬的活動等。從表面的法律安排上看，外賣巨頭如今確實(shí)和任何一個具體的騎手沒有關(guān)系，他們不直接參與騎手的考勤等管理，不負(fù)責(zé)騎手工資發(fā)放、社保和個稅繳納。

　　致誠為此做了一項調(diào)研，分析了自外賣平臺出現(xiàn)以來，所有與騎手認(rèn)定勞動關(guān)系有關(guān)的1907份司法判決。調(diào)研顯示，現(xiàn)在外賣平臺被認(rèn)定為用人單位的比例為0.32%。

　　這樣的結(jié)果是通過一系列外包實(shí)現(xiàn)的。以邵新銀為例，首先，餓了么將配送業(yè)務(wù)外包給了迪亞斯公司，而后，根據(jù)迪亞斯公司在重慶法庭上的說法，這項業(yè)務(wù)隨即外包給了太昌公司，即邵新銀實(shí)質(zhì)上可能是在為太昌公司工作。與此同時，迪亞斯公司、太昌公司以及兩家其他公司都曾為他發(fā)放工資或繳納個稅。

　　通過外包的操作，餓了么成功地在法律上與邵新銀無關(guān)了。可在事實(shí)層面上，仍然是餓了么在遙控數(shù)以百萬計的騎手奔波在大街小巷，制定有關(guān)考勤、工資的規(guī)則。中青報·中青網(wǎng)記者采訪的多名律師均表示，這樣的操作是合法的，且并不罕見。例如，很多企業(yè)都會將食堂、保潔、安保等工作外包給專門的公司或機(jī)構(gòu)，他們也的確更擅長、并能以更低的成本完成這些工作。

　　餓了么與美團(tuán)并非從一開始就使用外包的模式。事實(shí)上，在2015年年底前，餓了么與美團(tuán)大都直接與騎手簽訂勞動合同，直接向他們發(fā)放工資，為他們繳納社保。他們甚至免費(fèi)提供電動車、衣服、帽子等裝備，一些情況下還在騎手工傷期間照常發(fā)放工資。之后，出于降低人力成本等考量，他們將麾下的騎手盡數(shù)外包。

　　在致誠的主任佟麗華看來，“這是一個精心設(shè)計的系統(tǒng)”，目的就是撇清自己的責(zé)任，這樣未來出現(xiàn)糾紛、意外傷害等問題時，他們便無須為騎手負(fù)責(zé)。從此，騎手不再是公司沉重的人力成本“負(fù)擔(dān)”，這符合當(dāng)前很多互聯(lián)網(wǎng)公司“講究輕資產(chǎn)，追求高毛利、邊際效應(yīng)”運(yùn)作的邏輯，更容易獲得投資者的青睞。

　　為外賣平臺提供靈活用工服務(wù)的企業(yè)也越做越大，其中的佼佼者趣活于2020年在美國上市，有人評價其為“中國最大包工頭”“外賣巨頭的影子”。趣活在其招股書中披露了一個數(shù)據(jù)，它為外賣平臺的每一單外賣節(jié)約了40%的運(yùn)營成本。

　　“之所以說是精心設(shè)計，是因?yàn)樗麄儾粌H達(dá)到了目的，而且在現(xiàn)行法律體系下，我們挑不出一點(diǎn)毛病。”佟麗華解釋道。“相當(dāng)于是鉆了法律的空子。這種模式對外賣平臺有百利而無一弊，但對騎手而言，其權(quán)益保障卻正在悄悄地、大幅度減弱。”

　　拋開動機(jī)，外賣公司的這一行為在客觀上也加大了騎手的維權(quán)難度。當(dāng)意外發(fā)生，騎手面對的是一長串公司，該與哪一個進(jìn)行勞動關(guān)系認(rèn)定？問題不再像2016年以前有一個清晰的答案。

　　漫長的訴訟與拿不到的賠償

　　騎手遭遇意外的頻率有多高？目前還沒有公開的權(quán)威數(shù)據(jù)。

　　根據(jù)上海市公安局交通警察總隊公布的數(shù)據(jù)，2017年上半年，涉及上海市送餐外賣行業(yè)的傷亡道路交通事故共76起，全年餓了么與美團(tuán)有3名騎手因此死亡。餓了么與美團(tuán)公開的數(shù)據(jù)顯示，在上海工作的騎手約占全國騎手總數(shù)的6%，也就是說，當(dāng)年全國可能有至少50名騎手死于交通事故，發(fā)生傷亡道路交通事故超過2500起。這還是4年前的數(shù)據(jù)，這4年里，全國全年外賣總體訂單量已經(jīng)從約70億單增長至約170億單。

　　最初負(fù)責(zé)邵新銀案子的律師張志友告訴中青報·中青網(wǎng)記者，作為律師，他和其他同事都很難判斷邵新銀的勞動關(guān)系屬于哪家公司，能想到的辦法就是在勞動仲裁時一個一個試。

　　這是一個漫長的過程。勞動仲裁的流程與訴訟很接近，需要提交材料，等待開庭，也有一審、二審。張志友告訴記者，順利的話，勞動仲裁要經(jīng)歷數(shù)月。企業(yè)即使在勞動仲裁中敗訴，也能繼續(xù)去法院起訴。這還只是嘗試與某一家企業(yè)拉鋸的過程。如果涉及的公司多，整個流程走完所需的時間是數(shù)年，對騎手來說費(fèi)時、費(fèi)力、費(fèi)錢。

　　等這場馬拉松似的訴訟終于走到終點(diǎn)，法院終審判決騎手勝訴，應(yīng)獲補(bǔ)償，騎手還可能遭遇執(zhí)行難的問題。一些與騎手相關(guān)的外包公司注冊資本極低，在嚴(yán)重事件發(fā)生時，公司本身都面臨存續(xù)問題，更無法保障騎手的基本權(quán)益。

　　致誠調(diào)研時發(fā)現(xiàn)，天眼查平臺上904 家有注冊資本數(shù)據(jù)的相關(guān)公司，84家注冊資本低于50萬元人民幣，553家未進(jìn)行資本實(shí)繳。此外，已有163家公司的經(jīng)營狀態(tài)顯示為注銷或吊銷。

　　例如，與餓了么相關(guān)聯(lián)的御風(fēng)達(dá)電子商務(wù)有限公司注冊資本僅為5萬元，且尚未實(shí)繳完畢，該公司2021年上半年已經(jīng)兩次被列為失信被執(zhí)行人。美團(tuán)外賣的服務(wù)公司之一江蘇萊恩服務(wù)外包有限公司已經(jīng)兩次被強(qiáng)制執(zhí)行，并因未及時報稅受到行政處罰。2020年12月，重慶法院曾判決當(dāng)?shù)貎杉彝獍局Ц镀渌芾淼?5名騎手的雙倍工資等報酬，可它們的注冊資本僅為15萬元和100萬元，在判決后都被列為失信被執(zhí)行人，未履行比例達(dá)99.9%。

　　裁判文書還顯示，許多此類公司與外賣平臺的合作協(xié)議不足一年，甚至短于一些騎手通過法律程序維權(quán)的時間。

　　佟麗華從2003年起從事農(nóng)民工維權(quán)，見識過許多復(fù)雜的案子，但在邵新銀一審敗訴時仍感到深深的絕望。他不理解，從樸素的公平正義的角度出發(fā)，當(dāng)一名勞動者發(fā)生意外，不管中間有多少家公司、法律關(guān)系多么復(fù)雜，總應(yīng)該有一家公司該為此負(fù)責(zé)。他更無法接受，這些外包公司其實(shí)只是“傀儡”和“皮包”，作為規(guī)則制定者的外賣平臺竟能在絕大多數(shù)情況下置身事外。

　　打官司，打的更是尊嚴(yán)，是正義

　　從某種程度上說，邵新銀是“幸運(yùn)”的。

　　他面臨的困難是勞動關(guān)系認(rèn)定的對象難以確定，至少在第一輪仲裁中，他的勞動關(guān)系是被確認(rèn)存在的。而對數(shù)百萬外賣騎手中超過半數(shù)的人來說，他們的勞動關(guān)系在法律意義上存在與否都成問題，維權(quán)時遇到的阻礙也更多。

　　現(xiàn)在的外賣騎手工作模式大致分為兩種，專送和眾包。

　　邵新銀是前者，即騎手被統(tǒng)一管理，有明確的每日工作時間和每月工作天數(shù)，并接受系統(tǒng)的強(qiáng)制派單；后者沒有這些約束，想接單時就接單，沒有系統(tǒng)強(qiáng)制派單，往往需要自己搶單。

　　眾包騎手因?yàn)楣ぷ飨鄬ψ杂?、不受用人單位的勞動管理等特點(diǎn)，一般不被法官認(rèn)為與公司存在勞動關(guān)系，只與公司存在平等的民事責(zé)任關(guān)系，這意味著他們不被認(rèn)為是勞動法意義下的“勞動者”，作為勞動者的權(quán)益得不到保障。如果發(fā)生工資、社保、離職等糾紛時，他們不受勞動法的保護(hù)。工作中發(fā)生意外事故，也無法依照工傷保險條例得到補(bǔ)助，無法得到工傷醫(yī)療待遇，獲得誤工費(fèi)、傷殘津貼等補(bǔ)償。

　　佟麗華告訴記者，基本只有在他們出現(xiàn)嚴(yán)重事故時，法院可能會穿透整套法律安排，確認(rèn)他們的勞動關(guān)系。

　　也有公司利用認(rèn)定勞動關(guān)系的準(zhǔn)則，在專送騎手入職時要求其簽訂承攬協(xié)議、合作協(xié)議或兼職協(xié)議，并在入職文件中插入“可以隨時不工作”或“可以兼職”等不符合實(shí)際情況的條款，這些操作都可能導(dǎo)致法院直接認(rèn)定雙方之間不存在勞動關(guān)系。

　　餓了么和美團(tuán)開始招募眾包騎手分別是在2015年10月和2015年12月。根據(jù)運(yùn)聯(lián)傳媒2019年的報道，餓了么配送業(yè)務(wù)專家稱，蜂鳥專送和蜂鳥眾包在整個蜂鳥體系里面各占50%的體量。國際勞工組織在2020年年底發(fā)布的工作報告顯示，美團(tuán)外賣用工中，眾包占比60%。這意味著，為兩大外賣平臺工作的騎手中，超過半數(shù)處在難以被認(rèn)定勞動關(guān)系的境地。

　　佟麗華對這個現(xiàn)狀不滿意。在他看來，眾包騎手與公司之間不應(yīng)該被認(rèn)定為只有民事責(zé)任關(guān)系。“從經(jīng)濟(jì)上來說，他們對公司有極大的依賴性，很多人可能只為某一個平臺工作，工作時間也不比專送騎手少。但在發(fā)生勞資糾紛或意外事故時，他們的權(quán)益卻很難得到維護(hù)。”

　　記者采訪的一名眾包騎手說，眾包這種形式看似自由，實(shí)際卻通過工資計算規(guī)則變相迫使自己高強(qiáng)度勞動。他介紹，平臺會不定期推出“激勵計劃”，如果每天或每月只送少量單，每單的收入很低，如果能完成計劃所要求的單量，每單的收入會大幅提升。但要達(dá)到要求，工作時間可能和專送差不多，而且“好單”（即容易送、收入高的單——記者注）往往會優(yōu)先派給專送騎手。

　　參與調(diào)研的致誠研究員徐淼告訴記者，很多騎手在事實(shí)上是完全依賴該平臺獲得收入的，工作時間甚至超過了勞動法“平均每周工作時間不超過四十小時”的規(guī)定。

　　她在調(diào)研中還發(fā)現(xiàn)，近年來，美團(tuán)和餓了么分別推出了“樂跑”和“優(yōu)選”模式，前者對騎手每日完成單量、工作時間等設(shè)置了比普通眾包更加嚴(yán)苛的標(biāo)準(zhǔn)。“他們的勞動狀態(tài)接近專送騎手。外賣平臺某種程度上是在試探勞動關(guān)系的邊界。”

　　曾在致誠工作多年的律師時福茂也對現(xiàn)狀不滿，平臺利用外包達(dá)到了去勞動關(guān)系化的目的，外包企業(yè)還可能存在中間盤剝騎手利益的行為。但他認(rèn)為，眾包騎手與公司被認(rèn)定為勞動關(guān)系也不合適，“至少在目前的法律框架下，它不完全符合認(rèn)定勞動關(guān)系所需要的條件。這種用工形式也確實(shí)與標(biāo)準(zhǔn)的、傳統(tǒng)的勞動關(guān)系不同。我們需要看到立法的進(jìn)程，我國的勞動法出臺于1994年，當(dāng)時的工作基本都是在工廠里、車間里，也沒有手機(jī)和互聯(lián)網(wǎng)。但隨著時代的發(fā)展，立法需要及時跟上，與時俱進(jìn)。”

　　為了應(yīng)對這種“既不完全符合傳統(tǒng)勞動關(guān)系的認(rèn)定、又不是平等主體民事關(guān)系”的用工模式，2021年7月16日，人力資源和社會保障部等8部門聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于維護(hù)新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益的指導(dǎo)意見》，提出了“不完全符合確立勞動關(guān)系情形”的概念，嘗試賦予其部分勞動者基本權(quán)利，如最低工資標(biāo)準(zhǔn)、職業(yè)安全、休息權(quán)、社會保險等。但是，這種關(guān)系如何界定，具體享受怎樣的權(quán)利，仍需進(jìn)一步解釋和說明。

　　在邵新銀的故事被報道后，致誠接到了多起類似的案子，還有很多人前來咨詢。有人一瘸一拐地來，說自己沒拿到補(bǔ)償，也有人拿不到工資沒法兒回家過年。佟麗華常常想起10年前的那個春節(jié)，一個農(nóng)民工在他面前接起了老婆的電話，那頭的女人高聲說，“要不回錢你就死在外面吧。”

　　在他心中，農(nóng)民工是一群文化程度相對低的弱勢群體，他們也是最需要法律“急診”“?？?rdquo;服務(wù)的。雖然那些被欠的薪水可能還沒有打官司的成本高，但他仍然要打，“他們在錢里融入了感情，那不僅是經(jīng)濟(jì)利益，更是尊嚴(yán)，是正義。”

　　針對騎手問題，佟麗華希望立法機(jī)關(guān)盡快制定法律法規(guī)，適應(yīng)新時代的新問題。他和同事也撰寫了《外賣平臺用工模式法律研究報告》。

　　法律的補(bǔ)丁該打就要打

　　邵新銀們面臨的困境到底新在哪里？

　　在時福茂看來，層層分包不是新問題，從上世紀(jì)90年代末起，很多工廠里的工人就被層層分包，各類企業(yè)也使用外包人員，這個現(xiàn)象仍大規(guī)模存在于各行各業(yè)；靈活用工也不是新問題，過去也有很多自由職業(yè)者。但當(dāng)外包的模式碰上了新業(yè)態(tài)、新平臺模式的時候，新問題就出現(xiàn)了。

　　企業(yè)為了提高效率，采取外包、靈活用工等形式，時福茂表示理解。“公司就是以盈利為目的的，依法獲得更多利益無可厚非，這樣公司才能做大做強(qiáng)。既然外包不違法，我們就應(yīng)該容忍外賣平臺外包業(yè)務(wù)，但必須進(jìn)行規(guī)制。勤勞致富是中國人民的根本信仰。為了公平與正義，法律應(yīng)該保護(hù)勞動者的基本權(quán)利。”

　　從2004年起的16年里，他代理了2000多起維護(hù)職工權(quán)益的案件。眼前的局面讓他想到過去最常經(jīng)手的建筑行業(yè)農(nóng)民工維權(quán)案件。在建筑行業(yè)，建設(shè)單位會把工程發(fā)包給施工總承包單位，施工總承包單位可能把其中的一些項目外包給其他專業(yè)公司或勞務(wù)公司，勞務(wù)公司則通過包工頭雇用農(nóng)民工參與施工。通過包工頭外包工程是違法卻一直普遍存在的現(xiàn)象。在法律意義上，農(nóng)民工與包工頭、勞務(wù)公司不存在勞動關(guān)系，而建筑業(yè)農(nóng)民工與外賣騎手一樣，工作中出現(xiàn)意外的可能性較高。

　　為了保護(hù)建筑行業(yè)農(nóng)民工的基本權(quán)利，原勞社部印發(fā)了多項通知和暫行辦法，規(guī)定企業(yè)將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)違法外包時，應(yīng)承擔(dān)清償拖欠工資墊付責(zé)任、承擔(dān)用工主體責(zé)任。時福茂解釋，這等同于規(guī)定，包工頭拖欠工資時，企業(yè)也要承擔(dān)責(zé)任，且農(nóng)民工在遭遇傷害時能獲得工傷保險待遇。1998年施行的建筑法禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人，即禁止了層層轉(zhuǎn)包情況的出現(xiàn)。

　　2006年，原北京市勞動局和北京市建設(shè)委員會進(jìn)一步以紅頭文件的形式提出了“一次性躉繳”制度，要求農(nóng)民工工傷保險費(fèi)用在開工前一次性繳齊，并與施工許可證掛鉤。

　　“也許外賣騎手行業(yè)也可以參照建筑行業(yè)，在一些問題上參照勞動關(guān)系執(zhí)行。”時福茂說。

　　在工資支付方面，可以參考2021年11月1日生效的《工程建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資保證金規(guī)定》，平臺企業(yè)按照規(guī)定存儲工資保證金，專項用于支付騎手被拖欠的工資。時福茂認(rèn)為，人社部應(yīng)當(dāng)盡快出臺專門規(guī)定，規(guī)范平臺企業(yè)、餐飲服務(wù)業(yè)等領(lǐng)域的工資保證金制度，無論是否外包，無論是否存在勞動關(guān)系，工資待遇都應(yīng)得到保障。

　　他還注意到，基于勞動合同法第九十二條規(guī)定，“用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”，部分地區(qū)的法院在判決時，會要求外賣平臺承擔(dān)連帶責(zé)任，“這個情況是可以推廣的。最高法可以在研判后出臺指導(dǎo)意見或典型案例，這樣各地法院都有了參考。重點(diǎn)是，法律上要盡快界定這種新用工模式，該打補(bǔ)丁要打補(bǔ)丁。”

　　佟麗華則聯(lián)想到過去20多年勞務(wù)派遣制度出臺后的變遷。勞務(wù)派遣制度最早出現(xiàn)于1999年，他從業(yè)以來常常接到相關(guān)的案子。由于當(dāng)時規(guī)章制度的不完善，很多公司都鉆空子，侵害勞動者的權(quán)利。其中最著名的是2006年“農(nóng)民工狀告肯德基案”。

　　當(dāng)時，在肯德基工作了11年的員工徐延格因一次工作失誤被開除，他理應(yīng)根據(jù)實(shí)際工作年數(shù)獲得相應(yīng)補(bǔ)償。但肯德基通過不斷更換外包公司，讓員工多次重新簽訂勞動合同，使其離職時只能得到較少的賠償金。而肯德基的做法并沒有違反當(dāng)時的法律。

　　時福茂是主要參與的律師之一。他向記者回憶，“打官司之前，我知道我們會輸。但我們還是要打，因?yàn)槲覀兌颊J(rèn)為這樣不對。”最終，通過一場聲勢浩大的訟訴，肯德基最終同意支付補(bǔ)償，并公開宣布停止在大陸使用勞務(wù)派遣工，全部解決類似徐延格的問題，承認(rèn)他們過去為肯德基公司工作的所有年限，這使為肯德基工作的至少數(shù)千勞動者直接受益。盡管在當(dāng)時法律下，肯德基并無過錯。之后的很多年里，仍有大量企業(yè)使用勞務(wù)派遣工。

　　“法院判了我們敗訴?？系禄鶝]有錯，沒有違反中國的法律，它可能不想丟掉中國的市場，所以最后公開道歉。我認(rèn)為餓了么也沒有違法，不能說侵害了勞動者的利益就違法了，法都沒有能怨人家嗎？但大公司應(yīng)該有更多社會責(zé)任和擔(dān)當(dāng)。當(dāng)時肯德基的案子促進(jìn)了勞務(wù)派遣制度的立法，邵新銀的案子也可以督促新法的制定。”

　　肯德基一案后，勞務(wù)派遣制度經(jīng)歷了多次修改和完善，如重新簽訂合同不影響工作年數(shù)的判定，規(guī)定該制度只能在臨時性（不超過6個月）、輔助性（非主營業(yè)務(wù)）或者替代性的工作崗位上實(shí)施，同時勞務(wù)派遣用工數(shù)量不得超過總用工數(shù)量的10%。佟麗華明顯感受到，隨著規(guī)章制度的完善，他們越來越少接到類似的案子。“以前流行勞務(wù)派遣，后來制度完善了，現(xiàn)在流行勞務(wù)外包。”時福茂打趣道。

　　佟麗華希望，外賣騎手面臨的問題也能盡快通過類似的方式得以解決。“最快的方式就是最高法出臺指導(dǎo)意見，對以外賣騎手問題為代表的靈活用工新形式進(jìn)行界定。隨后可以再逐步立法，慢慢完善。”

　　“這還能解決各地法院判決不一致的問題。”佟麗華向記者解釋，中國雖然只有一部勞動法，但這是一部地域性很強(qiáng)的法律，各地在具體執(zhí)行時，可以根據(jù)當(dāng)?shù)氐膶?shí)際情況進(jìn)行，例如有的地方的勞動者在遭遇意外傷害時，可以同時得到工傷賠償和肇事人民事賠償，有的地方則不能。

　　在騎手問題上，各地法院的理解也不盡相同。致誠的調(diào)研顯示，不同地區(qū)對專送騎手的勞動關(guān)系認(rèn)定率相距懸殊：在北京、廣東等地，勞動關(guān)系認(rèn)定率較高，超過90%，而在天津、陜西，這個數(shù)字只有23%、42%。此外，勞動關(guān)系認(rèn)定率低的地區(qū)，有些是專送騎手勞動權(quán)益案件數(shù)量較多、外包公司的注冊地集中的地方。

　　徐淼加入致誠后一直在參與邵新銀一案的工作。她常常想，如果換作北京的法院，也許結(jié)果會不一樣。聯(lián)想到“勞動仲裁敗訴方才能去法院起訴”的規(guī)定，以及迪亞斯公司在北京輸?shù)魟趧又俨煤罅⒖痰街貞c的法院起訴，她意識到，當(dāng)邵新銀在北京興高采烈地拿到勞動仲裁勝訴裁決的那一刻，他的失敗已經(jīng)注定了。

　　隨手一勾或“同意”意味著什么

　　從外賣平臺直接雇用騎手，到一層、兩層乃至更多層轉(zhuǎn)包，平臺將騎手帶來的人力成本和用工風(fēng)險逐步剝離。在這個過程中，專送騎手的勞動關(guān)系認(rèn)定率從最初的100%降低至約50%，外賣平臺的勞動關(guān)系認(rèn)定率低于1%，擔(dān)責(zé)率低于15%，中間平臺也通過層層外包將勞動關(guān)系認(rèn)定率從81.62%降低至46.89%。

　　然而，徐淼在調(diào)研中發(fā)現(xiàn)，外包并不是終點(diǎn)，還有大量騎手被注冊為個體工商戶。具體操作是，平臺與靈活用工平臺合作，由靈活用工平臺將專送騎手注冊為個體工商戶，并讓專送騎手以個體工商戶名義與靈活用工平臺簽訂承攬協(xié)議。

　　“當(dāng)騎手成為個體工商戶后，問題的性質(zhì)就完全不一樣了。”徐淼解釋。“在這種情況下，他與外賣平臺或中間平臺不再是雇傭關(guān)系，而是類似承攬關(guān)系或合作關(guān)系，法院可能不再將其視為勞動者，而是平臺的合作方。”

　　當(dāng)一個騎手成為個體工商戶，在某些法院的判決中，他作為“勞動者”的身份就被剝奪了。公司可以光明正大地不為其繳納社保，購買保險，規(guī)避了用工風(fēng)險，其工資支出還會變?yōu)橘M(fèi)用成本，可作為進(jìn)項抵扣，降低稅務(wù)成本。但在事實(shí)上，成為個體工商戶并沒有使騎手擁有更自由的勞動狀態(tài)，他們的工作內(nèi)容和強(qiáng)度也沒有絲毫變化。他們中有的對此并不知情，更多的并不清楚自己隨手打的勾或是“同意”意味著什么。

　　騎手楊雄偉就遭遇了這樣的困局。當(dāng)上專送騎手后，他成為靈活用工平臺好活在江蘇省昆山市玉山鎮(zhèn)注冊的第94519號個體工商戶。今年年初，他因?yàn)殡x職糾紛將公司告上法庭，但法院認(rèn)為他是個體工商戶而非勞動者，沒有拿到應(yīng)得的補(bǔ)償，連公司未替他繳納的社保也不了了之。

　　根據(jù)致誠的調(diào)查，目前全國有超過 190萬家經(jīng)營范圍包含外賣遞送服務(wù)的個體工商戶（即疑似騎手個體戶），并以約每天1萬個的速度增加。其中，好活平臺上的疑似騎手個體戶最多，高達(dá)81.40萬；訂個活平臺次之，數(shù)量達(dá)49.86萬。這些個體工商戶往往也非常集中。例如在廣西欽州市的產(chǎn)業(yè)園內(nèi)，就有14萬家騎手個體戶。

　　好活平臺在其官網(wǎng)這樣介紹其優(yōu)勢，“幫助互聯(lián)網(wǎng)平臺供給側(cè)快速轉(zhuǎn)變?yōu)樯淌轮黧w，簽訂電子商事承攬承包協(xié)議，從根本上破解勞動關(guān)系認(rèn)定隱患……互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)與個體工商戶之間既不是勞動關(guān)系，也不是勞務(wù)關(guān)系，而是商事合作關(guān)系，企業(yè)可以降低稅收、社保等30%以上的用工成本”。清華大學(xué)社會科學(xué)學(xué)院經(jīng)濟(jì)學(xué)研究所在其發(fā)布的《互聯(lián)網(wǎng)時代零工經(jīng)濟(jì)的發(fā)展現(xiàn)狀、社會影響及其政策建議》中分析，此類平臺可以“解決零工從業(yè)者稅收合法合規(guī)問題……通過幫助零工從業(yè)者轉(zhuǎn)變身份來實(shí)現(xiàn)對其收入稅收的正規(guī)化管理”。

　　時福茂認(rèn)為，有關(guān)部門可以對個體工商戶的形式和資質(zhì)進(jìn)行限制，如規(guī)定平臺企業(yè)使用業(yè)務(wù)外包和個體工商戶形式不能超過一定比例，或直接規(guī)定平臺企業(yè)的主業(yè)不能用外包或個體工商戶的形式。同時要大力普法，甚至可以要求騎手成為個體工商戶前必須知曉相關(guān)情況。

　　為了更好地維護(hù)勞動者的權(quán)益，北京市人社局今年9月發(fā)布《關(guān)于促進(jìn)新就業(yè)形態(tài)健康發(fā)展的若干措施》，要求平臺企業(yè)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任、增強(qiáng)工傷和職業(yè)傷害保障，司法機(jī)關(guān)和仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)用工事實(shí)認(rèn)定企業(yè)和勞動者的關(guān)系。

　　在這群新就業(yè)形態(tài)勞動者中，外賣騎手可能是最醒目的一種，街頭巷尾都有他們帶著標(biāo)志性色彩的身影。還有更多職業(yè)，比如快遞配送員、平臺家政工、便利店員工、網(wǎng)約車司機(jī)……每一個都是數(shù)量以百萬甚至千萬計的龐大群體，他們作為勞動者的基本權(quán)利也常常受到侵害。但在某種程度上，他們是別無選擇的一群人，受教育、成長背景的限制，眼前的職業(yè)是唯一能夠在大城市獲得足夠收入的選擇。

　　經(jīng)歷了兩年半以前那場嚴(yán)重事故，以及至今懸而未決的勞動仲裁，邵新銀還是回到了北京，回到了外賣行業(yè)，回到了那家在他出事后一度隱身的平臺餓了么，盡管他至今無法如常人一樣行走。邵新銀有妻子、兩個孩子和在河北農(nóng)村老家的長輩需要供養(yǎng)，今年9月，勞動仲裁開庭前幾周，他還回到老家撿栗子。

　　這一次，他選擇成為眾包騎手，因?yàn)榭梢赃x不用爬樓的單。奔走在北京城大街小巷時，邵新銀還在焦急地等待結(jié)果，等待那筆本該在兩年前就拿到手的補(bǔ)償。（中青報·中青網(wǎng)記者 王嘉興文并攝）